民事訴訟法本科教學課件-4

第四章訴權與訴本章要點：一、訴權二、訴的要素三、訴訟標的理論1、舊實體法說2、訴訟法說〔二分支說\一分支說〕3、新實體法說四、關于訴訟標的的法律規那么與實務五、訴的種類六、訴的合并七、訴的變更與追加八、反訴第一節訴權一、概念當事人因民事實體權利義務關系發生爭議或者處于不正常的狀態，請求司法機關〔法院〕作出裁判，確認民事實體權利義務關系，排除侵害的權利就是訴權。因此，訴權就是民事實體權利義務爭議的司法保護或者司法解決請求權，也可以叫做司法救濟權。訴權的重要性“無訴權便無當事人〞，“無訴權便無訴〞，“無訴權便無民事訴訟〞訴權是當事人享有各種具體訴訟權利〔包括起訴權〕的依據和根源，其本身不是一種訴訟權利。

宏觀的訴權，人人有之；微觀的訴權，需要條件訴權以“為什么可以提起訴訟〞這一命題為研究對象，是一切理論的出發點。對當事人、民訴程序、法院訴權與訴訟權利聯系〔1〕訴權是當事人行使訴訟權利的根底和前提訴權的合法行使：啟動訴訟程序／發生訴訟系屬訴權是訴訟權利的根底，訴權決定訴訟權利〔2〕訴訟權利是訴權的具體化訴訟權利由訴權派生，是訴權在不同訴訟階段的表現形態。〔3〕訴訟權利是實現訴權的工具和手段舉證權、辯論權區別〔1〕兩者的內涵和意義不同〔2〕兩者產生的時間不同訴權：民事糾紛產生時，先于訴訟程序訴訟權利：產生于訴訟程序開始之后〔3〕兩者的權利主體不同訴權的主體：當事人享有訴訟權利的主體：民事訴訟法律關系的主體〔4〕權利行使的要求不同訴權：“一事不再理〞

同一糾紛或案件，其訴權僅可作一次行使訴訟權利：雙方當事人可以屢次行使二、訴權的特征1、訴權總是就某一個具體的糾紛而言的，“無爭議便無訴權〞2、訴權只能在法院行使3、訴權為雙方當事人所享有，“糾紛雙方都有訴權〞4、訴權貫穿于民事訴訟的全過程5、訴權以民事訴訟法和民事實體法為依據，但從本質上講，訴權是一種程序上的權利研究訴權二重性的意義當事人享有程序意義上的訴權，人民法院才會受理當事人的起訴，才能依照民事訴訟法規定的程序審理案件享有實體意義上的訴權，才能夠獲得勝訴法院訴權是人民法院對民事爭議行使審判權的前提“不告不理〞只有當事人享有和行使程序意義上的訴權，人民法院才能行使審判權只有當當事人享有實體意義上的訴權時，人民法院才能夠判其勝訴。三、訴權行使的條件〔1〕民事糾紛的可訴性〔2〕訴權要件——

當事人適格〔訴權的主體〕訴的利益〔3〕程序要件訴的利益訴的利益〔權利保護必要、權利保護利益〕：是指當民事權益收到侵害或與他人發生民事糾紛時，需要運用民事訴訟予以救濟的必要性。廣義的訴的利益包括資格和利益兩個方面。→原告所主張的實體利益現實地陷入或面臨危險和不安時產生的一種利益，需要通過訴訟去除這些危險和不安“無利益即無訴權〞→訴的利益，是訴訟要件或訴權要件的組成局部，是法院作出本案判決的前提四、訴權的轉移〔1〕債權人因享有代位權而獲得訴權〔2〕公司法中的股東派生訴訟五、訴權的保護問題立法：法律對當事人訴權的規定檢察院的抗訴對訴權的干擾無獨立請求權第三人的保護缺位司法：法院保護當事人訴權的程度限制當事人起訴、反訴人為設置不合理的起訴條件意識：當事人對訴權認識的程度法院對當事人訴訟行為的干預案例分析：佘某訴某鐵路客運公司案2002年佘某曾三次乘坐某鐵路客運公司K510次列車自株洲到長沙，該次列車乘務員在向其辦理補票手續時，每次溢收票款0.5元。為此，佘某訴至法院，要求判令被告客運公司返還溢收的補票款1.5元，并在湘粵兩省主要新聞媒體上向其賠禮抱歉，同時另行賠償其精神損失2萬元。一審法院經審理認為，本案原告屬于濫用訴權，遂作出不予受理的裁定。佘某遂向某中級法院提起上訴，該院作出裁定，撤銷一審法院不予受理的裁定；本案應由一審法院立案受理。問題：佘某的起訴行為是否構成訴權的濫用？訴權濫用：過度地使用訴權的行為或行為狀態。行為人有行使訴權的行為行使訴權的行為不符合訴權本旨或者超越訴權的正當界限：應善意為之行為人存在損害他人利益之主觀成心“禁止訴權濫用〞：對訴權行使上的限制第二節訴一、訴的雙重含義訴：指當事人就特定民事爭議向法院提出的作出利己裁判的請求。程序意義上的訴：當事人向法院提出的啟動民事審判程序的請求。實體意義上的訴：當事人向法院提出的保護其民事權益的請求。關系：緊密聯系，相互依存啟動訴訟程序程序意義上的訴保護民事權益實體意義上的訴法院請求訴的功能：啟動訴訟程序，引起法院行使審判權“沒有原告，就沒有法官〞原告起訴，法院受理案件啟動訴訟程序法官審理裁判的對象：當事人的訴求當事人爭辯的對象法院審理和裁判的對象辯論主義→法院應以當事人的請求為審判的對象相關概念辨析1、訴與起訴訴：當事人對人民法院的審判請求。表現形式：起訴、反訴、上訴、再審之訴和執行異議之訴等。起訴：原告提出的第一審之訴聯系：起訴是訴的表現形式之一區別：訴的主體：原告、被告和第三人，甚至案外人起訴的主體：原告訴：一審程序、二審程序、再審程序、執行程序起訴：一審程序2、訴與訴訟請求訴：司法保護請求權程序意義上的訴、實體意義上的訴訴訟請求：僅限于實體意義方面的內容，是原告向對方當事人提出的權利主張實體意義上的訴二、訴的要素〔一〕概念訴的要素：又叫訴的構成，是構成一個獨立之訴不可缺少的根本因素,是訴的構成要素和組成局部。區別此訴與彼訴的依據決定訴的內容決定訴的特定化、具體化〔二〕研究“訴的要素〞的意義便于法院受理案件審查受理防止重復起訴：“一事不再理〞便于法院審理案件審理方式和范圍確實定：訴訟標的、訴的理由訴訟費用的收取、訴的合并和別離便于被告有針對性地進行辯論被告辯論：根據原告的起訴目的、根據〔三〕訴的要素的不同學說二要素說：訴的標的、訴的理由三要素說：訴的標的、訴的理由、訴的主體〔當事人〕四要素說：訴的標的、訴的理由、訴的主體、訴訟請求1、當事人訴的主觀因素，原告向法院提出起訴狀，必須說明原告被告為何人，即直接發生民事權益糾紛的雙方主體——發生爭議的民事法律關系的承擔者相關民事權益爭議案件有法律上利害關系的人2、訴訟標的〔訴訟對象、訴訟客體〕客觀因素，原告必須說明其要求法院予以裁判的具體內容——法院審理和裁判的對象當事人訟爭的內容三、訴訟標的理論〔一〕概念與意義訴訟標的是指在民事訴訟中，原告個人在主觀上向被告所主張之權利或法律關系，該權利或法律關系在客觀上未必確實存在。其為法院審理裁判的對象。訴訟標的又稱為“訴訟上之請求權〞〔日本學者多稱之為“訴訟物〞〕，是純粹訴訟法上的概念。訴訟標的決定著訴的變更、合并、重復起訴和既判力的客觀范圍，而且還與當事人的識別、管轄確實定、證明對象密切相關。是貫穿于整個民事訴訟的線索性概念。〔二〕關于訴訟標的之學說1、舊實體法說〔傳統訴訟標的理論〕

實體法上的請求權=訴訟標的該理論認為，訴訟標的是原告在訴狀中所提出的具體的實體法上的權利主張。也就是說，區別訴訟標的異同的標準，是以實體法上規定的請求權多寡為標準。因此，凡同一事實關系，在實體法上按其權利構成要件能產生多數個不同的請求權時，每一個請求權都能獨立形成一個訴訟標的。多數請求權之給付目的即使相同，也應構成多數個不同的訴訟標的。舊實體法說之典型案例2、新訴訟標的理論〔訴訟法說〕〔1〕二分支說：訴訟標的=訴的聲明＋事實理由該說認為事實理由(生活事實)與訴之聲明〔訴訟請求〕兩者均為構成訴訟標的的重要因素。凡事實理由與訴之聲明任何一要素為多數時，即發生多數訴訟標的。應特別注意的是，二分支說所謂的事實理由，是指未經過實體法加以評價的自然事實〔亦稱生活事實〕。典型案例典型案例：客車事故案乘客甲因乘坐的公交車突然剎車而摔倒受傷，向公交公司起訴索賠，請問：

〔1〕按舊訴訟標的理論，訴訟標的是什么？

〔2〕按二分支說，訴訟標的是什么？二分支說與請求權竟合二分支說的弊端新訴訟標的理論之一分支說〔2〕一分支說：訴訟標的=訴的聲明該說認為訴之聲明〔訴訟請求〕是識別和區分訴訟標的的唯一要素。也就是說，即使存在不同的事實理由，但只要起訴的目的相同〔反映在起訴狀上就是“訴訟請求〞相同〕，其訴訟標的就是單一的。典型案例：妻子以丈夫有婚外情為事實理由，并以丈夫遺棄為事實理由，而起訴“請求法院判決離婚〞。請問：按照一分支說，本案的訴訟標的是什么？一分支說并非完美無缺。理由在于：a.法院審理負擔加重，易致訴訟遲延。b.由于“一事不再理原那么〞和“既判力理論〞的作用，一分支說要求當事人在一次訴訟中將所有的事實理由和法律觀點全部提出。這對當事人而言未免過于苛刻。3、新實體法說〔三〕關于訴訟標的的法律規那么與實務〔1〕立法通過“擇一行使、限時變更〞來解決請求權競合問題，但并未直接言及訴訟標的之認定標準。〔2〕民訴法雖屢次提到“訴訟標的〞“訴訟請求〞，但并未清晰界定其內涵且含義可能各不相同，極易導致誤解。

〔3〕請思考：合同法司法解釋中的“訴訟請求〞指什么？〔2〕最高院關于訴訟標的的實務見解請思考：最高院采納的是何種訴訟標的理論？訴訟標的理論一覽表〔四〕訴訟標的之功能1、約束法院的審理范圍，是法院審理和裁判的對象2、當事人雙方相互抗辯的范圍3、禁止重復起訴與一事不再理之判斷標準4、既判力產生的根底前訴的訴訟標的與后訴的訴訟標的如果同一，前訴的判決有既判力5、訴訟標的是確定訴的合并和變更制度的重要依據

變更訴訟標的：訴的變更舊訴→新訴相關練習乙租住甲的房屋，甲起訴乙支付拖欠的房租。在訴訟中，甲放棄乙支付房租的請求，但要求法院判令解除與乙的房屋租賃合同。以下關于本案的哪些說法是正確的？A.甲的主張是訴訟標的的變更B.甲的主張是訴訟請求的變更C.甲的主張是訴的理由的變更D.甲的主張是原因事實的變更一事不再理與既判力“事〞：民事訴訟理論中的“訴〞訴的要素：當事人、訴訟標的、訴的理由同一個“訴〞向法院重復提起訴訟是被禁止的不再理〞：既判力法院確定的終局判決對訴訟標的的判斷所具有的實質上確實定力。終局判決：一經作出即終結審級程序的判決。大陸法系：確定判決我國：生效判決終局判決具有既判力既判力的效力：實質上確實定力當事人不得對判決確定的法律關系另行主張當事人不得在其他訴訟中就同一法律關系提出與本案訴訟相矛盾的主張法院不得作出與該判決所確定的內容相矛盾的判斷既判力的消極作用：禁止當事人和法院對已經產生既判力的事項再行起訴和重復審判法院：一事不再理當事人：一事不再訴相關練習劉某習慣每晚將垃圾袋放在家門口，鄰居王某認為會招引蒼蠅并影響自己出入家門。王某為此與劉某屢次交涉未果，遂向法院提起訴訟，要求劉某不得將垃圾袋放在家門口，以保證自家的正常通行和維護環境衛生。關于本案的訴訟標的，以下哪一選項是正確的？〔〕A.王某要求劉某不得將垃圾袋放在家門口的請求B.王某要求法院保障自家正常通行權的請求C.王某要求劉某維護環境衛生的請求D.王某和劉某之間的相鄰關系常年居住在Y省A縣的王某早年喪妻，單獨一人將兩個兒子和一個女兒養大成人。2000年以來，王某的日常生活費用主要來自大兒子王甲每月給的800元生活費。2003年12月，由于物價上漲，王某要求二兒子王乙每月也給一些生活費，但王乙由拒絕。王某將王乙告到法院，要求王乙每月支付給自己贍養費500元。本案于2004年6月調解結案，王某生活費有了增加。但2021年3月后，由于王某經常要看病，原調解書確定王乙所給的贍養費用及王甲所給費用已經缺乏以維持王某的日常開支，王某欲增加贍養費。對此，王某可以采取的法律措施是？〔〕A.增加訴訟請求，要求法院對原來的案件繼續審理B.申請對原來的案件進行再審C.另行提起訴訟D.根據一事不再理的原那么，王某不可以要求繼續審理或申請再審，也不可以另行起訴，只可以協商解決四、訴的種類按訴訟請求的目的及其內容——1、確認之訴含義、分類、特征2、給付之訴含義、分類、特征3、變更之訴〔形成之訴〕含義、分類、特征不同類型的訴的訴訟標的的識別方法給付之訴的訴訟標的應當是當事人關于對方履行給付義務的訴訟請求。識別標準是發生給付請求的具體事件或行為；確認之訴和變更之訴的訴訟標的是當事人要求法院關于確認和變更實體法律關系的訴訟請求。識別其標的標準是有爭議的實體法律關系。關于訴的種類的表述，以下哪些選項是正確的？A.甲公司以乙公司違約為由，訴至法院要求解除合同，屬于變更之訴B.甲公司以乙公司的履行不符合約定為由，訴至法院要求乙公司繼續履行，屬于給付之訴C.甲向法院起訴乙，要求返還借款1000元，乙稱自己根本沒有向甲借過錢，該訴訟屬于確認之訴D.甲公司起訴乙公司，要求乙公司立即停止施工或采取有效措施降低噪音，屬于變更之訴甲的鄰居乙買來建筑材料，準備在房后建一雜物間，甲認為會擋住自己出入的通道，堅決反對。乙不聽。甲向法院起訴，請求法院禁止乙的行為。該訴訟屬于哪類訴？

A．確認之訴

B．形成之訴

C．給付之訴

D．變更之訴

五、訴的合并1、訴的合并指法院將多個彼此之間具有一定關聯的訴合并到一個訴訟程序中進行審判。訴的合并包括訴的主觀合并與訴的客觀合并。〔1〕前者指當事人為多數的訴之合并，即訴的主體合并，又稱共同訴訟。〔2〕后者指同一原告對同一被告在同一訴訟程序中同時就多個訴訟標的〔即權利主張或法律關系〕起訴。

理論上包括四種：a.單純的合并b.預備的合并c.選擇的合并d.競合的合并〔又稱重疊的合并〕2、預備的合并：指原告預先考慮到其提起的請求可能會因為無理由而被法院判決駁回，因而同時合并提起他項請求，以備第一位請求無理由時，要求法院就第二位請求為判決。假設第一位請求有理由，那么法院無須就第二位請求為判決。例：原告因癱瘓多年而脾氣暴躁并經常無端辱罵其丈夫，丈夫常年躲避在外對其妻不聞不問。于是原告起訴至法院請求判決離婚，但考慮到可能不能勝訴，于是預備合并提起請求被告履行扶養義務。3、選擇的合并：在同一訴訟程序中，原告主張數個給付不同的訴訟請求，任由被告選擇履行其中之一即獲得滿足者，稱為選擇的合并。

(1)依德國通說，選擇的合并僅存在于選擇之債的案件中。

(2)法院對于選擇的合并之訴為審判時，應同時就多個不同之訴訟請求為判決。例：原告借款10000元給被告，約定于債務到期時，被告或者連本帶利復原告11000元，或者交付1噸優質鋼材給原告以沖抵債務。結果被告到期未履行債務，于是原告起訴至法院，要求法院判決“或者歸還11000元，或者交付1噸優質鋼材給原告〞。4、競合的合并〔又稱重疊的合并〕指原告主張數項獨立之請求權，合并起訴，但該數項各自獨立的請求權之目的同一，訴之聲明僅有一個的訴之合并。例如：原告基于所有權、不當得利、占有而請求被告返還同一輛汽車。資料〔1〕日本采舊訴訟標的理論之學者所稱選擇之合并，又稱擇一之合并，是指原告主張有同一給付目的之數請求權，或主張有同一權利變動目的之數形成權，而合并起訴，假設受訴法院任選該數請求權或數形成權之一為勝訴判決，那么不必對其余請求權或形成權為審判；但如果要判決原告敗訴，那么法院必須就原告全部之請求權或形成權為審判，且均認為無理由時才可以。可見，日本學者此處所指稱“選擇的合并〞，雖名稱與“競合的合并〞不同但實質內容類似。

〔2〕但德國學者認為日本學者所謂的“選擇的合并〞并不合法，因為訴訟標的必須由原告而非由法院特定。德、日學者二戰后采新訴訟標的理論，從而不再成認訴之競合的合并。六、訴的變更與追加通說認為訴的任一要素發生追加或變更即發生訴的追加或變更。廣義的訴的變更包括訴之追加。大陸法系一般采狹義，認為訴的變更僅指訴的客觀方面的變更，對訴的主觀方面的變更即當事人的變更那么另外規定。是否準許訴之追加與變更應考慮的因素：

〔1〕是否會導致訴訟不經濟、訴訟遲延；

〔2〕是否影響被告的防御能力。我國關于訴之變更與追加的立法與司法解釋1、?民訴法?第51條規定，第140條規定。2、?最高人民法院關于民事訴訟證據的假設干規定?第34條第三款：當事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，應當在舉證期限屆滿前提出。

第35條：訴訟過程中，當事人主張的法律關系的性質或者民事行為的效力與人民法院根據案件事實作出的認定不一致的，不受本規定第34條規定的限制，人民法院應當告知當事人可以變更訴訟請求。思考：為什么要求當事人在舉證期限屆滿前提出訴的變更與追加、反訴？資料：臺灣地區“民事訴訟法〞關于訴之變更與追加的立法例第255條規定：訴狀送達后，原告不得將原訴變更或追加他訴。但有以下各款情形之一者，不在此限：一、被告同意者。〔被告于訴之變更或追加無異議，而為本案之言詞辯論者，視為同意變更或追加。〕二、請求之根底事實同一者。三、擴張或減縮應受判決事項之聲明者。四、因情事變更而以他項聲明代最初之聲明者。五、該訴訟標的對于數人必須合